Обзор изменений законодательства:

Изменения налогового законодательства РФ в отношении правил «тонкой капитализации»

29 февраля 2016

15 февраля 2016 года был опубликован закон, который вносит изменения в п. 2 ст. 269 Налогового кодекса Российской Федерации, регулирующий применение правил «тонкой капитализации» в России (Федеральный закон от 15.02.2016 № 25-ФЗ «О внесении изменений в статью 269 части второй Налогового Кодекса Российской Федерации в части определения понятия контролируемой задолженности»; далее ― Закон).

Закон вступает в силу с 1 января 2017 года, за исключением некоторых положений, действующих уже с 1 января 2016 года.

Расширен список случаев, когда задолженность признается контролируемой

C 2017 года контролируемой задолженностью будет признаваться непогашенная задолженность российской компании:

I. по долговому обязательству перед иностранным взаимозависимым[1] лицом российской компании, если такое лицо прямо или косвенно участвует в российской компании;

II. по долговому обязательству перед лицом, признаваемым взаимозависимым с указанным иностранным лицом;

III. по долговому обязательству, по которому иностранное лицо и (или) его взаимозависимое лицо выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской компании.

Важно отметить, что по решению суда задолженность по долговым обязательствам, не перечисленным выше, может быть признана контролируемой, если будет установлено, что конечными получателями дохода являются компании, указанные в п. I и II. Таким образом, изменения исключают возможность какой-либо налоговой оптимизации в отношении обязательств по контролируемой задолженности, если она является таковой по факту.

Таким образом, несмотря на увеличение величины минимального участия займодавца в капитале заемщика до 25%, список случаев, когда задолженность может быть признана контролируемой, стал значительно шире. В частности, под определение контролируемой задолженности теперь могут попасть:

  • займы, полученные российской компанией не только от юридических, но и от физических лиц;
  • займы, полученные от иностранных «сестринских» компаний (в последнее время судебная практика подтверждала данный подход).

Добавлен список исключений, когда задолженность не признается контролируемой

В исключительных случаях задолженность российской компании не признается контролируемой.

Исключение 1. Непогашенная задолженность российской компании перед лицом, указанным в п. II выше, не признается контролируемой, если в течение всего отчетного (налогового) периода указанное лицо является налоговым резидентом РФ и не имеет непогашенной задолженности по сопоставимым долговым обязательствам перед иностранным взаимозависимым лицом.

Исключение 2. Непогашенная задолженность российской компании, по которой взаимозависимое иностранное лицо выступает поручителем, гарантом или иным образом обязуется обеспечить исполнение обязательства, не признается контролируемой, если она возникла перед независимым банком и поручитель не исполнял обязанностей российского лица по такому обязательству (как в части основного долга, так и в части процентов). Данное исключение применяется с 1 января 2016 года.

Чтобы задолженность перед кредиторами (Исключения 1 и 2) не признавалась контролируемой, необходимо получить от них письменное подтверждение выполнения вышеуказанных условий.

Исключение 3. Непогашенная задолженность российской компании не признается контролируемой, если задолженность возникла в связи с размещением иностранными организациями обращающихся облигаций, если эти организации являются резидентами государств, с которыми у РФ имеется действующее соглашение об избежании двойного налогообложения. При этом иностранная компания должна предъявить документ, подтверждающий факт ее постоянного местонахождения в соответствующем государстве.

Уточнен критерий определения лизинговой деятельности

Деятельность компании признается лизинговой, когда доходы от осуществления лизинговой деятельности составляют не менее 90% всех доходов компании, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль за соответствующий отчетный (налоговый) период.

Уточнен порядок расчета контролируемой задолженности

При определении размера контролируемой задолженности компании учитываются суммы контролируемой задолженности, возникшей по всем обязательствам компании перед взаимозависимыми лицами, в совокупности. Ранее вопрос в отношении правильности расчета был спорным. На практике применялись различные подходы, например, в совокупности по всем договорам займа перед одним заимодавцем либо в отдельности по каждому договору займа.

При этом Закон вносит уточнение, согласно которому в случае изменения коэффициента капитализации в отчетном (налоговом) периоде по сравнению с предыдущими отчетными периодами предельный размер процентов за предыдущий отчетный период пересчету не подлежит. Данный подход неоднократно подтверждался Минфином России и широко использовался на практике.

Как избежать негативных налоговых последствий

Изменения, касающиеся определения и порядка расчета контролируемой задолженности, могут существенно ограничить возможность налогоплательщика по признанию процентных расходов для целей исчисления налога на прибыль.

Новый порядок расчета может привести к необходимости значительного увеличения чистых активов российских компаний для поддержания оптимального соотношения контролируемой задолженности к собственному капиталу в целях вычета процентных расходов в полном объеме.

В связи с этим мы рекомендуем:

  • провести анализ имеющихся долговых обязательств на предмет возникновения контролируемой задолженности в соответствии с новыми правилами;
  • пересчитать сумму контролируемой задолженности в соответствии с новым порядком расчета;
  • на основании полученных данных рассчитать соотношение контролируемой задолженности к величине собственного капитала.

Несмотря на то, что изменения вступают в силу с 1 января 2017 года, представляется необходимым в ближайшее время провести процедуры по выявлению рисков и рассмотреть меры по их предотвращению. В частности, могут быть рассмотрены различные варианты по увеличению чистых активов либо реструктуризации текущих заемных обязательств.

Специалисты компании БДО Юникон, имея значительный опыт консультирования по вопросам применения правил «тонкой капитализации», будут рады помочь вам при возникновении каких-либо вопросов в части разъяснения новых положений законодательства и их практической реализации.

 

[1] В целях определения контролируемой задолженности взаимозависимыми лицами для российской компании могут признаваться, в частности:

  • компания/ физическое лицо с долей прямого/ косвенного участия в российской компании более 25%;
  • компания, в которой участвует лицо, являющееся участником российской компании (доля прямого/ косвенного участия более 25%);
  • компания/ физическое лицо, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей компании составляет более 50%.